Horas extra con un contrato 540 jubilación parcial

Buenos días.

En primer lugar, señalar que el contrato de relevo es el número 541, el 540 es el del jubilado parcial.

En cualquier caso, tanto el contrato del jubilado parcial, como el contrato de relevo, son contratos a tiempo parcial, sujetos a la regulación contenida en el artículo 12 del Estatuto de los Trabajadores. Así, el artículo 12 señala de forma clara que los trabajadores a tiempo parcial no pueden realizar horas extraordinarias:

4. El contrato a tiempo parcial se regirá por las siguientes reglas:

a) El contrato, conforme a lo dispuesto en el artículo 8.2, se deberá formalizar necesariamente por escrito. En el contrato deberá figurar el número de horas ordinarias de trabajo al día, a la semana, al mes o al año contratadas, así como el modo de su distribución según lo previsto en convenio colectivo.

De no observarse estas exigencias, el contrato se presumirá celebrado a jornada completa, salvo prueba en contrario que acredite el carácter parcial de los servicios.

b) Cuando el contrato a tiempo parcial conlleve la ejecución de una jornada diaria inferior a la de los trabajadores a tiempo completo y esta se realice de forma partida, solo será posible efectuar una única interrupción en dicha jornada diaria, salvo que se disponga otra cosa mediante convenio colectivo.

c) Los trabajadores a tiempo parcial no podrán realizar horas extraordinarias, salvo en los supuestos a los que se refiere el artículo 35.3.

Así, los trabajadores a tiempo parcial no podrán realizar horas extraordinarias, salvo en los supuestos determinados, para prevenir o reparar siniestros y otros daños extraordinarios y urgentes.

No obstante, las horas extraordinarias, son aquellas que superan el límite de la jornada ordinaria (es decir, 8 horas de jornada), conforme señala el artículo 35 ET.

1. Tendrán la consideración de horas extraordinarias aquellas horas de trabajo que se realicen sobre la duración máxima de la jornada ordinaria de trabajo, fijada de acuerdo con el artículo anterior.

Sin embargo, los trabajadores a tiempo parcial (como es el caso del contrato de relevo) dado que su contrato no llega a las 8 horas diarias por lo general, pueden realizar las que se denominan “horas complementarias”, conforme señala el artículo 12 ET:

Por tanto, el trabajador a tiempo parcial (que trabaja menos de 8 horas diarias) puede realizar horas “complementarias”, sin llegar a realizar una jornada a tiempo completo, y siempre que así se haya pactado con el trabajador, bien en su contrato, o bien posteriormente.

Así lo señala la Sentencia de 22 marzo de 2012 del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, que dispone lo siguiente:

“TERCERO

Con amparo en el apartado c) del art. 191 de la L.P.Laboral se formulan tres motivos más de suplicación, segundo al cuarto, denunciando en el segundo la infracción del art. 12 del E.T., el que transcribe seguidamente, en el tercero la del indicado art. 12.6 así como el art. 4 de la Ley 40/2007 de 4 de diciembre, modificando los apartados 1 y 2 del art. 166 de la Ley General de la S . Social, e incorporando una nueva disposición transitoria decimoséptima, así como la disposición adicional vigésimo novena de tal ley 40/2007, y la transitoria duodécima del E.T ., incluida en él por mor de tal adicional vigésimo novena de la ley 40/2007, y por último en el motivo cuarto, y último, la infracción del art. 12 ya repetido de dicho E.T ., en cuanto a la exigencia de que el puesto de trabajo del relevista sea el mismo del sustituido o similar, entendiendo por tal aquél en que se desempeñen tareas correspondientes al mismo grupo profesional o categoría equivalente, apartado 6.c) del repetido art. 12.

Pues bien todos los motivos de fondo debemos resolverlos conjuntamente por cuanto tienen idéntica finalidad, o sea poner de relieve que en el contrato de relevo celebrado existen irregularidades que hacen que deba ser calificado como fraudulento, y de aquí que tiene naturaleza indefinida por lo que la extinción apoyada en cumplimiento del término pactado es un despido improcedente.

A la cuestión relativa a excederse el horario sin posibilidad de realizar horas extras, y solo estimar posible la realización de horas complementarias si se dan los requisitos establecidos en el art. 12 del Estatuto, que como censura se hace a la Sentencia ya hemos apuntado este tema al desestimar el motivo revisorio fáctico articulado y en lo ya dicho debemos insistir ahora, señalando que no se ha producido el exceso horario que se denuncia con la única excepción de 61 horas en el año 2007, ya que el exceso que se apunta, y dado que el actor estuvo ligado a la empresa durante el periodo 1-1 a 6-6-2006 por otra contratación, bien pudo generarse ese exceso en tal periodo, lo que aquí no es dilucidable, por lo que no resultando acreditado el exceso, y su correspondencia con el periodo de relación por el contrato de relevo no procede estimar tal exceso, el que no es de apreciar, por lo exiguo de la cantidad, en los 61 días de 2007, en los que también es preciso significar que no consta que respondiese, aún cuando no escrito, a pacto inter partes, y significando tal exceso un 5% del total horario, cantidad no importante para conllevar el fraude que se denuncia y las consecuencias que se pretenden por el actor, y sin que, se repite, por más que haya comunicaciones de reajustes de contrato, haya habido exceso de jornada en los años 2008-2011, pues la propia documental, por la parte recurrente esgrimida, señala que estos años el horario que se consigna realizado es el pactado y esta censura para basar un fraude y convertir la relación en indefinida, como se pretende debe desestimarse.”

En conclusión, en vuestro caso, un trabajador con un contrato de relevo no puede realizar horas extraordinarias, sino que deberá pactarse con él la realización de horas complementarias, sin llegar a realizar una jornada a tiempo completo, y siempre que así se haya pactado con el trabajador, bien en su contrato, o bien posteriormente.